Skutkiem stwierdzenia bezskuteczności zastrzeżenia tajemnicy przedsiębiorstwa jest wyłączenie zakazu ujawniania tych informacji (zob. np. uchwałę SN z 21 października 2005 r., sygn. akt III CZP 74/2005). Natomiast fakt, że wykonawca próbował niezasadnie zachować treść pewnych elementów oferty w poufności, nie oznacza, że jego oferta jest niezgodna z ustawą z 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (dalej: upzp) albo że stanowi czyn nieuczciwej konkurencji. Innymi słowy, niedozwolone czynności wykonawcy, pozostające w związku ze złożeniem oferty, nie mają wpływu na obiektywną ocenę co do tego, czy oferta sama w sobie spełnia przesłanki z art. 89 ust. 1 pkt 1 i 3 upzp (zob. np. wyrok KIO z 30 października 2013 r., sygn. akt KIO 2398/13).

W praktyce wykonawcy zastrzegają niektóre informacje jako objęte tajemnicą przedsiębiorstwa w sytuacji, gdy nie są one taką tajemnicą. Takie postępowanie powinno prowadzić do odtajnienia tych elementów oferty przez zamawiającego. Niekiedy zamawiający z różnych względów tego nie robią - nie udostępniają więc niektórych treści ofert np. innym wykonawcom. W takich przypadkach można się odwołać od takiego zaniechania.

W przypadku zamówień, których wartość jest równa lub przekracza wyrażone w złotych kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 upzp (tzw. progi unijne), wykonawcom - stosownie do art. 180 upzp - przysługuje odwołanie w przypadku niezgodnej z przepisami upzp czynności zamawiającego podjętej w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego lub zaniechania czynności, do której zamawiający był zobowiązany na podstawie przepisów upzp.

Odwołanie podlega rozpatrzeniu przez Krajową Izbę Odwoławczą, a od orzeczenia KIO przysługuje skarga do sądu powszechnego (art. 198a upzp).

Podstawą wniesienia odwołania jest odmowa zamawiającego udostępnienia pełnej treści oferty, tj. wraz z informacjami stanowiącymi tajemnicę przedsiębiorstwa. Nie jest natomiast wystarczający sam fakt stwierdzenia przez innego wykonawcę, że zastrzeżenie tajemnicy przedsiębiorstwa jest bezzasadne.

Bieg terminu na wniesienie odwołania w tym zakresie wynosi 10 dni od dnia, w którym powzięto lub przy zachowaniu należytej staranności można było powziąć informację o okolicznościach stanowiących podstawę jego wniesienia.

W sytuacji, w której wykonawca wystąpi z wnioskiem o udostępnienie całej treści oferty - wraz z informacjami utajnionymi - bieg terminu na wniesienie odwołania jest liczony od momentu uzyskania przez wykonawcę wiedzy o podjęciu przez zamawiającego decyzji o skuteczności dokonanego zastrzeżenia.

Zasada jawności postępowania dotyczy również postępowania odwoławczego: rozprawa odwoławcza jest, co do zasady, jawna.

MAGDALENA BIELIKOW-KUCHARSKA

prawnik, audytor, wykładowca, główny specjalista do spraw kontroli wewnętrznej GDDKiA, ekspert w zakresie prawa zamówień publicznych i odpowiedzialności za naruszenie dyscypliny finansów publicznych

Podstawa prawna

● art. 11 ust. 8, art. 89 ust. 1 i 3, art. 180, art. 183, art. 189 ust. 6, art. 198a ustawy z 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (j.t. Dz.U. 2013 r. poz. 907; ost.zm. Dz.U. z 2014 r. poz. 1232)

W kolejnych numerach "Rachunkowości Budżetowej" w dziale "Zamówienia publiczne" polecamy artykuł: Zamówienia z dziedziny nauki wyłączone ze stosowania przepisów Prawa zamówień publicznych.